“违法用地”历来是我国土地督察的重点内容之一,我国各地方存在着严重的违法用地问题,因违法用地进行违法建设而形成的违法建筑总量数字惊人。对违法用地的查处往往伴随着对违法建筑的查处,如对相关的违法建筑物、构筑物采取拆除、没收、罚款等行政处罚措施。由此可见,违法用地与违法建筑的认定确实密切相关。

违法用地是违反土地管理法等相关土地管理法规的土地违法行为。根据土地管理法的相关规定,违法用地、土地违法行为的表现形式多种多样,如买卖或以其他形式非法转让土地的,违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的,违法占用耕地建窑、建坟或擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采矿、取土等破坏种植条件的或因开发土地造成土地荒漠化、盐渍化的,违反土地复垦规定拒不履行土地复垦义务的,未经批准或采取欺骗手段骗取批准非法占用土地的,无权批地、越权批地的,等等。

严格以言,在存在上述土地违法行为情形下所建造的建筑都应当是违法建筑,根据城乡规划法规定,未取得建设用地规划许可证的建设项目是不可能取得建设工程规划许可证的,而要取得建设用地规划许可证的前提就是不存在土地违法行为,严格来说,凡是存在土地违法行为的建设项目都是不可能取得建设工程规划许可证的,而未取得建设工程规划许可证所建造的建筑当然就是违法建筑了。

对于违法用地项目,如果违规取得了建设用地规划许可证和建设工程规划许可证的,对所建成的建筑应如何认定呢？此时不宜径行将其认定为违法建筑,因为建设工程规划许可证的取得乃建筑合法性之表征,在建设工程规划许可被依法撤销之前,仍应认定为合法建筑,只有撤销了规划许可后才可认定为违法建筑。

如果违法用地发生在城乡规划区外,依现行法的规定,因该违法用地行为所建成的建筑,就不能依城乡规划法认定为违法建筑。仅存在城乡规划区内的违法建筑而不存在城乡规划区外的违法建筑。对于城乡规划区外的违法用地和违法建设行为,应以土地管理法的相关规定为依据进行认定处罚。